在公司设立过程中发起人是否可以抽回出资-法师兄

在公司设立过程中发起人是否可以抽回出资

来源：法律编辑整理时间： 2023-06-09 17:14:40 303 人看过

1994年10月，某汽车运输公司与某饮料场经协商一致，决定由双方出资50万元，共同发起设立某市源泉矿泉水有限责任公司(以下简称源泉公司)。运输公司与饮料厂作为发起人签订了一份发起人协议，并就双方出资数额、公司机构、利润风险比例、筹备事宜等作出了。

同年11月，运输公司按协议规定将20万元投资款汇入饮料厂账户。之后，运输公司与饮料厂共同制定了源泉公司的公司章程，确定了董事会人选，并举行了两次董事会议，制定了生产经营计划。此后，源泉公司迟迟没有开展业务活动，运输公司经查问，才知源泉公司尚未办理公司注册登记。运输公司向饮料厂催办数次，一直没有办理注册登记。

1995年4月，运输公司以源泉公司没有进行注册并开展业务活动为由，要求饮料厂退还其全部投资款20万元并赔偿损失。饮料厂则认为，双方已签订协议，缴纳出资，制定章程，成立董事会，至今已逾半年，虽然没有办理注册登记手续，但事实上公司已经成立，故运输公司不能抽回出资。如运输公司要求退还投资款，则属于违约行为，应承担违约责任。

本案涉及的法律问题是在公司设立过程中发起人是否可以抽回出资，该问题与公司法关于有限公司成立的规定相关。

首先应当确认源泉公司是否已经成立。关于公司成立，各国法律规定中有自由成立主义、特许成立主义、核准成立主义和登记准则主义。一般而言，我国公司法对股份有限公司和有限责任公司的成立分别采取核准成立主义和登记准则主义。故应以此原则并根据《公司法》的相关规定来确认源泉公司是否成立。

其次，如果源泉公司尚未成立，那么运输公司与饮料厂作为发起人仍处于公司成立过程之中。对此，《公司法》未作禁止性规定，又按公司法理论，发起人协议是被视为合伙协议的，而合伙人的退伙是法律所允许的，基于上述理由，应当认为运输公司在源泉公司成立前是可以抽回出资的。

而《公司法》第二十七条的三款：公司营业执照签发日期，为有限责任公司成立日期。而源泉公司并未办理公司注册登记，也即没有公司营业执照，故，运输公司可以在此时抽回资金。

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