一、职务侵权的概念是什么？

职务侵权作为特殊侵权行为的一种，是指法人或者其他组织的工作人员在执行职务时实施的侵权行为。此类侵权行为的特点是责任主体与行为主体相分离，承担责任的人不是直接实施侵权行为的人，是为他人的行为负责的替代责任。

认定某一具体侵权行为是职务行为还是个人行为应主要从以下两方面考虑：其一，行为主体是否为法人或其他组织的工作人员；其二，侵权行为是否发生在执行职务时。当此二项条件同时满足时，即可初步判定侵权行为为职务侵权，除非行为人或其所供职的法人或者其他组织能提供充分的证据证明侵权行为是个人行为，与相应的法人或者其他组织无关。

二、职务侵权行为的责任

（一）行为人的行为

构成对第三人的侵权

行为人对第三人造成损害的行为符合侵权行为的要件，一般情况下包括行为的违法性、损害后果、行为和损害之间的因果关系、行为人的过错等四个要件，但在特殊侵权的情况下，是过错推定或者无过错，以及免责条件等需要具体问题具体分析。

（二）该行为应为行为人执行职务的行为

对职务侵权行为中“执行职务”的解释为：1、行为本身即属职务之执行（包括违法执行在内）；2、有客观事实足以认其系执行职务之行为；3、与执行职务相牵连之行为。由此看来，职务侵权行为的认定，必须以用人单位的主观意思为基础，即围绕其赋予行为人的职务要求，在执行职务过程中与执行职务具有适当关联性的合理范围内都应予以考虑。

职务侵权行为，由侵权行为人所在单位承担民事责任。单位在承担责任后，可对内对行为人进行追偿。职务侵权行为的归责原则，适用无过错规则原则。免责事由只有一个，即该行为非职务行为。

归责依据

探寻侵权型职务行为的归责依据，其要义在于确定侵权型职务行为的责任主体和归责原则。对此，本文认为需要从以下三个层面来理解：

侵权法层次

从一般侵权法层面来看，即对第三人而言，就侵权行为本身来说（暂时抛开该行为是否属于职务行为），应该适用侵权法的何种归责原则来救济受到损害的第三人。

外部责任

从侵权型职务行为的外部责任来看，即对第三人而言，责任承担的主体是谁，侵权型职务行为制度应当从两个方面来解释：第一，对于负职人为代表人的职务行为，授职人直接承担责任的依据在于法人具有侵权行为能力，同理，合伙、独资企业等其他组织代表人的职务行为也应视为组织自身的行为，由授职人直接对第三人承担侵权责任。第二，对于负职人为除代表人以外的其他职务行为，应依雇主责任制度来确定由谁对第三人直接承担责任。在上述情况下，若法律有特别规定时，应从其规定。

三、职务侵权的种类

（一）行政职务侵权行为

这是指国家行政机关或者行政机关工作人员在执行行政职务中侵害公民、法人或者其他组织合法权益的不法行为。它包括具体行政行为引起的违法行为和抽象行政行为引起的违法行为。

所谓具体行政行为，是指针对特定的社会事实或特定的对象所采取的具体行为，如工商管理行为、税务行为、交通管理行为、土地管理行为、治安管理行为、市政管理行为，等等。行政侵权行为一般或者说基本上是在具体行政行为中发生的。

所谓抽象行政行为，是指行政立法行为。行政立法是制定行政管理法规的活动，是行政机关活动的重要内容。如果行政机关制定的行政法规同宪法、法律相抵触或者不适当，而侵害了公民、法人或者其他组织的合法权益，那么就是发生抽象行政行为中的侵权行为。

（二）司法职务侵权行为

这是指国家审判机关、检察机关、负责侦查工作的各级公安机关（国家安全部门在某些情况下也行使与公安机关相同的侦查职能）、行使监狱管理职能的劳改机关等司法机关执行司法职务中侵害公民、法人或者其他组织合法权益的行为。例如，因冤假错案给公民造成损害，因保管不善使依法扣押的财产受损给法人造成损害。

（三）其他职务侵权行为

这是指除行政、司法机关外的其他国家机关在执行职务中发生的侵权行为。按照中国宪法规定，国家机关包括国家权力机关、行政机关、审判机关、检察机关和军事机关。尽管国家权力机关和军事机关一般不会实施职务侵权行为，但不排除发生职务侵权行为的可能性。