1、公司设立的含义及性质

公司设立是指创立公司所必须履行的各种行为的总和，是一连串法律行为的有序结合体。对于设立公司的民事法律行为的性质，有三种学说：

(1)合伙契约说。认为公司发起人协议和公司章程是当事人的合伙协议。

(2)单独行为说。认为设立公司的行为是发起人以组织设立公司为目的所做出的单方行为。此学说以当事人之间有无意思上的联络又区分为偶合的单独行为和联合的单独行为两说。

(3)共同行为说。认为设立公司的行为是发起人共同的行为。此学说不同于联合的单独行为说的地方在于，将发起人的行为看作是共同行为而非单独行为的联合。目前此说为通说。

2、公司设立方式

公司设立的方式基本为两种，即发起设立和募集设立。

发起设立又称同时设立、单纯设立等，是指公司的全部股份或首期发行的股份由发起人自行认购而设立公司的方式。有限责任公司只能采取发起设立的方式，由全体股东出资设立。股份公司也可以采用发起设立的方式。中国公司法第78条明确规定，股份有限公司可采取发起设立的方式，也可以采取募集设立的方式。发起设立在程序上较为简便。

募集设立又称渐次设立或复杂设立，是指发起人只认购公司股份或首期发行股份的一部分，其余部分对外募集而设立公司的方式。中国公司法第78条第3款规定：募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。所以，募集设立既可以是通过向社会公开发行股票的方式设立，也可以是不发行股票而只向特定对象募集而设立。这种方式只为股份有限公司设立之方式。由于募集设立的股份有限公司资本规模较大，涉及众多投资者的利益，故各国公司法均对其设立程序严格限制。如为防止发起人完全凭借他人资本设立公司，损害一般投资者的利益，各国大都规定了发起人认购的股份在公司股本总数中应占的比例。中国的规定比例是35%。

3、公司设立程序

(1)编写公司章程、股东会决议。

(2)刻私章：去街上刻章的地方刻一个私章，给他们讲刻法人私章(方形的)。费用大概20元左右。

(3)到会计师事务所领取银行询征函：联系一家会计师事务所，领取一张银行询征函(必须是原件，会计师事务所盖红色章)。

(4)银行开立公司验资户：所有股东带上自己入股的那一部分钱到银行，带上公司章程、工商局发的核名通知、法人代表的私章、身份证、用于验资的钱、空白询征函表格，到银行去开立公司帐户，你要告诉银行是开验资户。开立好公司帐户后，各个股东按自己出资额向公司帐户中存入相应的钱。银行会发给每个股东缴款单、并在询征函上盖银行的章。打印当日对账单且加盖银行业务专用章。

(5)办理验资报告：拿着银行出具的现金缴款单、银行盖章后的询征函，银行对账单，法人身份证及复印件，以及公司章程、核名通知、房租合同、房产证复印件，到会计师事务所办理验资报告。一般费用500元左右(50万以下注册资金)。

(6)注册公司：到工商局领取公司设立登记的各种表格，包括设立登记申请表、股东(发起人)名单、董事经理监理情况、法人代表登记表、指定代表或委托代理人登记表。填好后，连同核名通知、公司章程、房租合同、房产证复印件、验资报告一起交给工商局。大概5个工作日后可领取执照。

此项费用为注册资金万分之八的注册登记费用。最低限额为138元。省工商局则有2000元会员费。

(7)营业执照，到公安局指定的刻章社，去刻公章、财务章。后面步骤中，均需要用到公章或财务章。

(8)办理企业组织机构代码证：凭营业执照到技术监督局办理组织机构代码证，费用是148元。办这个证需要5个工作日，技术监督局会发一个受理通知书，五个工作日以后根据受理通知书领取组织机构代码证正副本。验资报告里的注册资本实收情况明细表，与银行询证函复印件，营业执照副本及复印件，法人、经办人身份证，公章。

(9)办理税务登记：

领取执照后，3-5日内到当地税务局申请领取税务登记证。一般的公司都需要办理2种税务登记证，即国税和地税。所需资料：验资报告，营业执照副本，组织机构代码证副本，公司章程，房产证复印件，房屋租赁合同，法人、经办人身份证原件，以上各个材料复印件均是2份，法人身份证复印件4份，公章，财务章，法人章，然后填写税务局当场领取的税务登记表，递交资料。

办理税务登记证时，必须有一个会计，因为税务局要求提交的资料其中有一项是会计资格证和身份证。你可先请一个兼职会计，小公司刚开始请的兼职会计一般200元工资就可以了。

(10)银行开立基本帐户：凭营业执照、组织机构代码证，税务登记证正本原件，以及法人代表身份证，以上证件A4纸复印各一份并且携带公章，财务章，私章去银行开立基本帐号。最好是在原来办理验资时的那个银行的同一网点去办理，否则，会多收100元的验资帐户费用。

开基本户时，还需要购买一个密码器(从2005年下半年起，大多银行都有这个规定)，密码器需要280元。今后你的公司开支票、划款时，都需要使用密码器来生成密码。

(11)领购发票：

如果你的公司是销售商品的，应该到国税去申请发票，如果是服务性质的公司，则到地税申领发票。需要印刻防伪公章，和发票专用章

4、设立中公司的法律性质

传统大陆法的理论认为，设立中公司属于无权利能力社团(见德国民法典第22条)现在这种理论已受到严峻挑战。我认为，设立中的公司是一种具有自身特性的非法人团体，其理由在于：

(1)设立中的公司超越了发起人的个人人格

(2)其仅具有有限的人格

(3)其在一定范围内可以公司的名义活动，包括起诉和应诉

(4)有独立的财产

因此，设立中的公司不是完全的民商事主体，仅在设立公司的活动中具有相对独立性，具有有限的人格。

5、设立中公司的责任归属

(1)公司设立成功时的法律责任。公司设立成功，即公司取得独立的法律人格，可以登记注册的经营范围和经营方式，以公司的名称开展生产经营活动。随着公司的成功设立，设立中公司过渡到以其最终构建形式出现的作为法人的成立后公司之上，设立中公司终止，设立中公司在设立过程中产生的法律后果，成立公司予以概况继受，无需财产转移或者债务承接。

(2)公司设立失败时的法律责任。公司设立失败，即鉴于主观或客观方面的原因，公司未能取得独立的法人资格，即成立后的公司不存在。由于设立失败所产生的民事责任无法由成立后的公司承担，对此各国法律均规定，公司不能成立时，由发起人承担责任，而且发起人之间是一种合伙关系，这种关系从达成协议之日成立到公司成立时终止。