胁从犯是主犯还是从犯要看具体的情况。认定胁从犯的主要要件是看其是身体受到了控制，还是精神上受到了威胁、强迫，如果是身体上受到了控制而致犯罪得逞，不具有《刑法》意义上的胁从犯罪，是不受刑事处罚的，如果行为人只是在精神上受到了威胁、恐吓、控制、强迫而导致犯罪得逞，那么将构成《刑法》意义上的胁从犯罪，应该负刑事责任。

胁从犯中胁迫的具体认定

（一）胁迫的现实性

胁迫者对受胁迫者施以胁迫，必须是真实的。也就是说，行为人必须意识到自己受到威胁。如果行为人捏造情景称自己处于受胁迫状态，或者行为人当时没有意识到受胁迫而事后知晓，称自己当时已经处于威胁之下，这些情况都属于缺乏被胁迫的真实性。如果胁迫者只是吓唬，并非真的或者根本没有能力使胁迫内容付诸实施，则胁迫也不成立。

（二）胁迫的紧迫性

有学者为了区别这里的胁迫与紧急避险中的危险，认为这里的胁迫应该表现为对合法利益不构成直接的现实危险的威胁。［陈忠林主编：《刑法学》（上），法律出版社，2006年，第193页。］笔者认为，这并不是胁从犯与紧急避险的区别。如果行为人的胁迫不具有现实的危害或不利的性质，被胁迫者有足够的时间和机会来摆脱胁迫者的影响时，这种胁迫肯定不能作为胁从犯成立的前提条件。但是，胁迫的紧迫性是不是要求被胁迫者别无选择呢？有学者认为，胁迫的紧迫性要求在参加犯罪前，被胁迫者没有摆脱胁迫的可能性。［刘骁军、刘培峰：《论胁从犯的几个问题》，《中国刑事法杂志》2000年第4期。］如果被胁迫者有充分的时间寻求帮助，摆脱胁迫，有摆脱胁迫的机会和条件却不利用，就说明参加犯罪是被胁迫者的自愿行为，并非胁迫使然，因而不成立胁从犯。笔者认为对胁迫作一定的限制是必要的，但是如果要求被胁迫者没有摆脱胁迫的可能性，这种限制又过于严格。即使威胁发生后被胁迫者有时间和机会去维护其意志，能够通过寻求外界的帮助而不实施犯罪行为，但胁迫者的胁迫使得被胁迫者选择实施被胁迫行为之外行为的可能性变小，或者选择余地不变，但选择实施被胁迫犯罪行为之外行为会冒很大风险，同样可以有成立胁从犯的余地。并且，在受到胁迫的情况下，我们不能站在平常人的立场，要求被胁迫者经过理性的选择去实施合法的行为。如果根据当时的情况，胁迫是存在的，但是受胁迫者的选择余地相当大，则不能认定为是被胁迫参加的共同犯罪。

（三）胁迫的对象

所谓胁迫的对象，是指胁迫指向谁的问题。除行为人本人外，将胁迫的范围扩大到行为人的近亲属及与其有特殊亲密关系的其他人是合理的。从某种程度上来说，这些人的利益实际上就是行为人本人利益的自然延伸。以这些人的利益相要挟，也能使行为人产生强烈的反应，与威胁侵犯行为人的利益是没有什么区别的。

那么对陌生人的胁迫能否成为实施犯罪行为的胁迫呢？当然，如果将胁迫对象无限扩大，不仅违背胁从犯的特殊心理机制，还会为社会上不稳定分子轻率犯罪、规避刑事制裁制造借口。［刘骁军、刘培峰：《论胁从犯的几个问题》，《中国刑事法杂志》2000年第4期。］笔者认为对陌生人的威胁只有在被胁迫者与陌生人之间存在契约、事务管理的特殊关系以及法律规定的特殊关系时，才有肯定胁迫存在的余地。当没有任何事实上或者法律上的特殊关系时，损害其利益的威胁并不能认定为胁迫。

人们习惯上认为胁迫者一般是以损害被胁迫者或他人的相关利益相威胁，那么对于胁迫者的自我威胁如何认定呢？笔者认为，这种情况下要成立胁从犯，要求自我胁迫者与受胁迫者之间必须存在特别亲密的关系，如夫妻、父子等。这种紧密程度比对陌生人胁迫成立胁从犯要求的紧密程度要高得多。

另外，胁迫所指向的要侵犯的利益与被胁迫者依据胁迫者的意思而实施的犯罪行为所侵犯的利益需要进行权衡，两者之间的差距不能太大。如果受到的胁迫是微不足道的，即使行为人在共同犯罪中所起的作用较小，也不能成立胁从犯。并且，胁迫所指向要侵犯的利益不限于合法利益，还应当包括非法利益。如与他人通奸等不名誉的隐私等。但是如果非法利益是通过犯罪行为获得的，则不具有可胁迫性。即使胁迫者要求其侵犯的利益小于这种非法利益，也不能构成胁从犯。

（四）胁迫的时间

胁迫的时间问题，即胁迫是否应持续存在于被胁迫者实施犯罪全过程之中。实践中，胁迫可在以下时间段内结束：第一种情况是在被胁迫者开始犯罪前；第二种情况是在被胁迫者开始犯罪后，而其犯罪行为完成前；第三种情况是在被胁迫者犯罪行为完成之时或之后。第一种情况下，当然不成立胁从犯，因为胁迫已经不存在了，行为人执意实施犯罪，就不存在行为的被动性特征，所以不应认定为胁从犯。在第三种情况中，被胁迫者已经在他人的胁迫下完成了犯罪行为，胁迫在此之后的消失并不能对犯罪结果产生任何的影响。对于第二种情况，其实就涉及到胁从犯的转化问题。被胁迫者必须是为了摆脱现实的危害或不利才不得不参加犯罪，那么当这种危害或不利已经不存在了，行为人仍然执意而为之，就表明行为人是主动的实施犯罪，积极的追求犯罪结果的发生，当然不能认定为胁从犯。

（五）胁迫的程度

就胁迫的程度而言，可以分为三个层次，第一个层次是重度胁迫，指以杀害相威胁，这里的杀害对象既可以是被胁迫者本人，也可以是被胁迫者亲属；第二个层次是中度胁迫，指以伤害相威胁，包括以重伤与轻伤相威胁；第三个层次是轻度胁迫，指以损害财产或揭发隐私等相威胁。在规定胁从犯时，我国刑法并没有对胁迫的程度加以限定，所以笔者认为，胁迫的程度如何对胁从犯的成立没有影响，但对其量刑有重大意义。被胁迫的程度与其意志自由的程度是成反比例的，胁迫的程度越高，其意志自由的程度就越低，对行为人的处罚就应该越轻。

《中华人民共和国刑法》

第二十六条主犯

组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条从犯

在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第二十八条胁从犯

对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。