案情:

2012年4月，一株香樟树(系国家重点保护植物)被雷劈倒。该树所在的村小组多人经过商议，决定将树木出卖。谢某闻讯，在未办理收购国家重点保护植物的相关手续情况下，以2500元人民币收购该香樟树。当晚，谢某雇车将树木运往福建销售时被查获。经鉴定，该香樟树为国家二级保护植物。

分歧意见:

对谢某是否构成犯罪，有不同意见。第一种意见认为，谢某的行为构成非法收购国家重点保护植物犯罪。因为收购国家重点保护植物，应向国家野生植物行政主管部门办理相关手续，即便是自然原因死亡的树木也不例外。谢某未办理手续擅自收购，符合该罪的构成要件。第二种意见认为，谢某的行为不构成犯罪。因国家保护的野生植物是生长的活木，而非因自然原因死亡的树木，且案中香樟树并非谢某砍伐，其收购已死亡的香樟树不构成犯罪。

评析:

笔者同意第一种意见。理由如下:

首先，自然灾害毁损的林木仍然属于保护范围。《国家林业局关于未申请林木采伐许可证采伐“火烧枯死木”行为定性的复函》认为:“除农村居民采伐自留地和房前屋后个人所有的零星林木外，凡采伐林木，包括采伐‘火烧枯死木’等自然灾害毁损的林木，都必须申请林木采伐许可证，并按照林木采伐许可证的规定进行采伐。”据此，国家对林木的保护并不区分活木还是死木，因自然灾害死亡的林木仍属于保护范围。香樟树的死亡与否不影响犯罪嫌疑人谢某行为的违法性。

其次，对国家保护植物的收购应履行批准程序。《野生植物保护条例》第18条规定:“禁止出售、收购国家一级保护野生植物。出售、收购国家二级保护野生植物的，必须经省、自治区、直辖市人民政府野生植物行政主管部门或者其授权的机构批准。”香樟树属于国家二级保护野生植物，出售、收购均应获得省、自治区、直辖市人民政府野生植物行政主管部门或授权的机构的批准。犯罪嫌疑人谢某未履行上述批准程序，其行为已经侵犯了国家对野生植物的管理秩序，应当受到法律追究。

再次，谢某行为达到立案标准。刑法第344条规定:“非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。”《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(一)》第71条规定:“违反国家规定，非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，应予立案追诉。”本案中谢某未履行法律规定的批准程序，擅自收购国家重点保护植物香樟树，已经侵犯了国家环境保护的客体，破坏了国家对重点保护植物的管理秩序，且已经达到了犯罪的立案标准，构成非法收购国家重点保护植物罪。

需要指出的是，出售香樟树的行为构成非法出售国家重点保护植物罪，如果村民小组成员出售时未办理相关手续，也构成犯罪。

(作者单位:江西省瑞金市人民检察院)

相关法律知识：

非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物、国家重点保护植物制品罪(取消非法采伐、毁坏珍贵树木罪，刑法第344条)，是指非法收购、运输、加工、出售国家重点保护植物、国家重点保护植物制品，破坏国家林业管理制度的行为。