辩护词

辩护词

审判长、审判员：

湖南xx律师事务所接受项xx亲属委托，指派我担任项xx非法采矿一案辩护人，通过详细查阅案卷、会见被告人和参加今天的法庭审理，现就本案发表如下辩护意见：

一、起诉书指控项xx构成非法采矿罪的证据不足，项xx的行为不构成犯罪，理由如下：

1、项xx非法采矿的行为分二个阶段：第一阶段为2010年8月采矿时起至2010年11月经责令停止开采时止;第二阶段为2011年3月至2011年5月的开采时间段。

2、2010年采矿时起至2010年11月责令停止开采时止的第一阶段采矿行为，是责令停止开采前的采矿行为，根据《刑法修正案八》实施前原刑法第三百四十三条“违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿的，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿的，擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，经责令停止开采后拒不停止开采…”规定，项xx在没有收到责令停止开采通知的采矿行为，只是一种违法行为，并且，项xx在接到停止开采通知后，于2011年11月封矿停止开采了，没有拒不停止开采。因此，项xx在第一阶段的采矿行为不是犯罪行为，不应受追诉，该阶段采矿价值不应计入犯罪价值，在犯罪价值中对第一阶段采矿价值应予以去除。

3、2011年3月至2011年5月的第二采矿阶段，采矿只有二个月，时间较短。项xx在二个阶段采矿总量都只有4000吨，采矿价值也只有6万余元，刚刚超过立案追诉标准。在去除第一阶段的采矿价值后，不能证明项xx在第二阶段的采矿价值达到了5万元的立案标准。

综上所述，项xx在2010年8月开始采矿时至2010年11月收到责令停止采矿通知后，积极响应上级通知，封矿停止开采，在这段时间内的采矿行为只是一种违法行为，不是犯罪行为，不应追诉，采矿价值亦不应计入犯罪价值。2011年3月份至5月采矿时间段，在减去2010年11月前的相应采矿价值后，不能证明项xx的行为在2011年有采矿价值达到了5万元的刑事立案追诉标准。因此，指控项xx构成非法采矿罪的证据不足，项xx的采矿行为只是一种违法行为，不构成犯罪。

二、如果项xx的行为构成非法采矿罪，具有如下量刑情节：

1、项xx的行为具法定从轻处罚情节，应依法从轻处罚

项xx归案后至今天的法庭审理，均能如实供自己的罪行，具有坦白情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”之规定，对被告人李光依法可从轻处罚。

2、项xx具有酌情从轻处罚情节，可酌情从轻处罚

①、《刑法修正案八》实施前原刑法规定“经责令停止开采后拒不停止开采，造成矿产资源破坏的”的犯罪构成要件，《刑法修正案八》实施后取消了这一犯罪构成要件，根据最高人民检察院《关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》规定“罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的，也应当

适用修订刑法，一并进行追诉，但是修订刑法比原刑法所规定的构成要件和情节较为严格，或者法定刑较重的，在提起公诉时应当提出酌情从轻处理意见”

②、项xx无犯罪前科，系初犯。

③、矿产损失经鉴定为6万余元，刚刚达到立案追诉标准，其犯罪情节轻微，危害不大。

④、项xx患有肺结核严重传染性疾病，同时身还患有多种其他疾病，需要及时治疗。

⑤、项xx的房屋、所有财产在泥石流自然灾害中遭到全部毁灭，，没有留下一片砖一片瓦，现在一个安身之所都没有，是自然灾害受害者，其现已年近五十岁，体力、精力与青年人相比大大下降，项xx需要早日回归社会，重建家园。

⑥、项xx为了采矿，四处筹集资金，因采矿亏损，现仍欠下几十万元债务需要按时偿还，以不影响债权人正常生活。

综合上述量刑情节，建议法庭在对项xx定罪量刑时予以从轻处罚或免除处罚。

辩护人：湖南xx律师事务所

xx律师