如何区分效力性规范与管理性强制性规范
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对于识别效力性强制性规范,可以从三方面来把握: 一是法律或行政法规是否明确规定违反该规范的后果必将导致合同无效,如果规定了违反的后果是导致合同无效,则可以确定该规范为效力性强制性规范。 二是法律及行政法规虽未明确规定违反的后果必将导致合同无效,但违反该规范若使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益,也可以确定该规范为效力性强制性规范。 三是此类规范不仅对违反该规定的行为进行处罚,而且还要否定其在民商法上的效力。 对于识别管理性强制性规范,也可以从三方面来把握: 一是法律及行政法规的立法目的是为实现管理的需要而设置,仅为行政管理或纪律管理。 二是法律及行政法规的调整对象是主体的行为资格,并不针对行为内容本身。 三是此类规范旨在对违反规定的行为进行管理和处罚,但并不否认该行为在民商法上的效力。” 风险提示:国家总体的用工制度设计是劳动合同用工是基本用工形式,劳务派遣用工是补充形式,但在实务中有不少用人单位利用劳务派遣来规避劳动用工责任,其实这些不符合法律要求的形式,不仅不能减少用工责任,反而存在诸多法律风险。
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法律、法规规定违反该规定,将导致合同无效或不成立的,为当然的效力性规定;关于经营范围、交易时间、交易数量等行政管理性质的强制性规定,一般应当认定为“管理性强制性规定”。
根据法律规定,规范性法律文件与非规范性法律文件的区别有:1.规范性文件属于法的范畴,如宪法、法律、法规等。国家法律对于规范性文件的权限正在逐步予以严格规范。例如《中华人民共和国行政处罚法》第十六条规定。非规范性文件虽也有法律效力,属于法律文件,但不属于法的范畴,而只是一定法律规范的产物。2.二者区分的标准在于它适用的对象是一般的人或事还是特定的人或事;是反复适用的还是仅适用一次;3.规范性文件是针对特定的不多数的人适用的,属于抽象行政行为,例如,《中华人民共和国行政复议法》第七条规定。非规范性文件是针对特定的对象适用的,属于具体行政行为的范畴。
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