劳动合同中“外包”与“派遣”的判断方法

1．主体范围有别。劳务外包既可为零散个体，也可为法定主体；而劳务派遣须遵循《劳动合同法》规定的法人实体要求。 2．劳动者管理权责归属各异。此乃二者最大差异所在。发包企业不对劳务外包单位员工实施直接管理，其工作方式及时间由外包单位自主决定；反之，劳务派遣单位员工需依照用工单位所定之工作模式及时间进行劳动。 3．费用计算方法相异。劳务外包通常依据事先商定的劳务单价，以劳务外包单位实际完成的工作量为基准进行结算，其合同标的多为“事”；劳务派遣则以派遣时间及费用标准为基础，根据约定派遣人数进行费用结算，其合同标的常为“人”。 4．违法行为所致后果迥然。在劳务外包中，发包单位与承包单位依双方合同承担相应权利义务，发包单位对承包单位员工基本无需承担责任；在劳务派遣中，若给被派遣劳动者带来损失，劳务派遣单位与用工单位均需依据《劳动合同法》承担连带赔偿责任。

劳动合同改签劳务派遣，通常是企业为了规避与劳动者签订无固定期限劳动合同和降低用人责任的一种手段。 用人单位和劳动者解除劳动合同改签为劳务派遣需要向劳动者支付补偿金（每服务一年支付一个月的工资），符合《劳动合同法》第十四条签订无固定期限劳动合同，劳动者有权要求单位与劳动者签订无固定期限劳动合同，劳动者解除劳动合同需要支付赔偿金（每服务一年支付2个月工资）。 《劳动合同法》 第十四条无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。 用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同： （一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的 （二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的 （三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。