以贩养吸和零星贩毒的认定具体怎样
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实践中有许多毒品犯罪分子既吸食毒品，又贩卖毒品，以贩养吸，使得案件中贩卖毒品的数量无法准确认定。有观点认为，这种以贩养吸、以吸促贩的恶性循环，应以贩卖毒品罪和非法持有毒品罪分别定罪量刑，数罪并罚。对此，也有观点认为，在查获时，如果确有证据证明行为人有毒瘾，购买的毒品一部分贩卖，一部分确实已被吸食的，吸食的这部分不应计入贩卖毒品的数量之内，也不应定非法持有毒品罪。 因为非法持有毒品罪的设立是为了使大量持有毒品，而又没有确凿证据证明查获的毒品是属于走私、贩卖、运输、制造的行为能受刑罚处罚。“非法持有”是一种状态，如果毒品已被吸食，非法状态已消失了，毒品的去向也很明确，就不应构成非法持有毒品罪。 还有观点认为，如果在查获时，行为人已将毒品贩卖了一部分，留下了一部分，行为人称这是为自己吸食而留下的，此时，对留下的这部分毒品，仍应定贩卖毒品罪。因为行为人本身有贩毒行为，无法确定被告人对留下的这部分毒品一定不会贩卖，此贩卖毒品的行为应视为一个统一的整体，已贩卖和未贩卖的毒品均应作为贩卖毒品的数量。
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吸毒本身是违法行为，一般是不成立犯罪，但是以贩养吸使得情节发生变化，是构成犯罪的。走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
“以贩养吸”的行为认定为贩卖毒品罪而不是非法持有毒品罪，理由是：首先，“以贩养吸”的被告人，对其被查获的毒品具有贩卖以供自己吸食的目的。即“以贩养吸”的被告人，系以贩卖为目的而持有“其被查获的毒品”。其次，持有毒品仅仅是毒品犯罪的中间状态，只有在非法持有毒品的人拒不说明毒品的来源，而司法机关根据已经查获的证据，又不能认定非法持有较大数量的毒品是为了进行走私、贩卖、运输或者窝藏毒品犯罪的，才构成非法持有毒品罪。再次，以贩卖为目的而非法持有毒品，其持有毒品的目的决定其获得毒品的非法性，该行为已经将“以贩卖为目的而非法收买毒品”行为涵摄在内，而“以贩卖为目的而非法收买毒品”的行为属于贩卖毒品的行为。因此，“以贩养吸”的被告人，持有“其被查获的毒品”本身就属于“以贩卖为目的而非法收买毒品”的行为，符合贩卖毒品罪的构成要件，而不能认定为非法持有毒品罪。
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618 2022.05.13 -
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