以建筑物及土地使用权设定抵押如何确定合同效力
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如果以法定程序确认为违法、违章的建筑物设定抵押的,抵押行为无效。但不影响合同中其它约定的合同效(事实上抵押无效就会导致抵押合同无效)。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十八条以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的,抵押无效。第四十九条以尚未办理权属证书的财产抵押的,在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的,可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的,不得对抗第三人。《中华人民共和国物权法》第十四条不动产物权的设立、变更、转让和消灭,依照法律规定应当登记的,自记载于不动产登记簿时发生效力(即:对于违法建筑的设定抵押来,不能取得登记从而不能产生物权抵押效力)。第一百八十四条下列财产不得抵押:(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;《中华人民共同国合同法》第四十四条依法成立的合同,自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。
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土地使用权抵押合同效力的认定为: 1、依划拨方式取得的土地使用权进行抵押,未办理土地使用权出让手续而抵押的,抵押合同无效; 2、未依法征用国有的集体土地使用权而将土地使用权进行抵押,应认定抵押合同无效; 根据2021年实施的《中华人民共和国民法典》第四百一十八条规定,以集体所有土地的使用权依法抵押的,实现抵押权后,未经法定程序,不得改变土地所有权的性质和土地用途。 第三百九十八条规定,乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。
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