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建筑工程挂靠认定

2021-12-04 19:23

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2021-12-04回复

专业分析:

可以结合以下情况综合确定是否属于挂靠:(1)挂靠人通常以挂靠人的名义参与招标,与发包人签订施工合同,挂靠人与挂靠人之间没有产权联系,没有劳动关系,没有财务管理关系;(2)挂靠人在施工现场派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中,有一人以上与挂靠人没有订立劳动合同,或者没有建立劳动工资或社会养老保险关系;(3)挂靠人承包工程经营方式为自筹资金,自行组织施工,自主经营,自负盈亏。被挂靠人只收取管理费(包括为保证管理费收取而出借的账户),不参与工程施工和管理,不承担工程技术、质量和经济责任;(4)被挂靠人与发包人之间没有实质性的工程款收付关系,均以委托支付、支付等名义支付工程款,或者仅是过账转付关系;(5)施工合同约定,被挂靠人负责采购主要建筑材料、构件、工程设备或租赁施工机械设备,但实际上不是被挂靠人不能提供相关采购、租赁合同和发票等证明,不能合理解释和提供证据证明的;(6)法律、行政法规定的其他挂靠情形。

法律依据:

《建筑法》。

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吴莉律师

广东天穗律师事务所

挂靠是指为了进行工程建设,但是不具有相应施工资质的施工人借用有资质建筑公司的资质、公章、财务凭证等,向被挂靠人交纳管理费,承揽并进行工程建设的行为,挂靠要承担如下法律责任:一.挂靠经营关系的建筑施工企业以自己的名义或以被挂靠单位的名义签订的承包合同,一般应以挂靠经营者和被挂靠单位为共同诉讼人,起诉或应诉。二.挂靠当事人之间所订立的挂靠协议无效。双方应分别承担过错责任。三.根据《建筑法》及有关司法解释的规定,被挂靠的施工企业与建设单位所订立的建筑安装工程承包合同无效。该施工单位与使用其名义承揽工程的单位或个人对建设单位因此而遭受的损失承担连带赔偿责任。如果建设单位在知情的情况下仍与该被挂靠的施工企业签订合同,则建设单位也有过错,应当承担相应的过错责任。四.施工企业具备相应的资质是承揽工程和签订承包合同的法定条件。因此,对于建设工程竣工前施工方未取得相应资质的,由于承包合同违法性的瑕疵不能弥补,应确认为无效。五.以被挂靠单位与建设单位签订的建设工程施工合同无效后,工程款如何结算取决于工程是否竣工验收合格。六.根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二、三条规定:建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人可请求参照合同约定支付工程价款。

章法律师

广东律参律师事务所

存在下列情形之一的,属于挂靠:没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;有资质的施工单位相互借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用。

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