区分转包与分包的方法
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转包和分包在工程承包中有什么区别呢? 转包是指将整个工程承包给其他主体,而分包则是将整个工程分解为若干部分,分别承包给其他主体。 在合法的分包中,必须满足以下几个条件:(1)分包须经发包人同意;(2)分包仅限一次,即分包单位不得再将其承包的工程转包出去;(3)分包必须针对具备相应资质条件的单位;(4)总承包人可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位,但不得将主体工程分包出去。 由于转包容易导致不具备相应资质的承包者参与工程建设,从而导致工程质量低下、建设市场混乱,我国法律、行政法规对转包行为作出了禁止规定。 在实践中,常见的转包行为有两种形式。第一种是承包单位将其承包的全部建设工程转包给别人;第二种是承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后,以分包的名义分别转包给他人,即变相转包。不论是哪种形式,都是法律所不允许的。
《中华人民共和国建筑法》第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
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1.承包合同的主体不同。分包合同的主体双方是总承包人与分包人,分包承包人在总承包合同关系中,仅处于第三人的位置。而转包是将原承包合同的主体双方变更为发包与受让方,原承包合同的承包方则退出承包合同,使得受让人取代承包方成为原承包合同的一方当事人。2.权利、义务内容不同。分包合同是总承包人与分包人之间形成的独立承包合同,其权利、义务由双方当事人约定。转包在转让后原承包合同的内容保持不变,仅主体发生了变更,受让人直接享有原承包合同的权利和义务。3.法律后果不同。我国法律允许建设工程总承包方经发包方认可或者总承包合同中明确约定可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包人。依法成立的分包合同具有法律效力。对于转包行为,法律明确规定予以禁止。
工程分包指的是承包单位取得发包人的同意后,除了主体工程将整个建设工程分成几个部分,再分别包给其他具备相应资质条件的主体。转包一般指的是承包单位将自己承包的全部建设工程转包给其他主体,是法律所不允许的行为。
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