您的位置:法师兄 > 律师普法 > 被告不收上诉状的标准格式到底是怎样拟定的?
被告不收上诉状的标准格式到底是怎样拟定的?

被告不收上诉状的标准格式到底是怎样拟定的?

2024-06-12 3
普法内容
上诉事由: 因不服广东省深圳市中级人民法院于2008年8月6日以(2007)深中法刑二初字第20号刑事判决(以下简称原审判决)以走私普通货物罪判处上诉人有期徒刑15年,并处罚金人民币1,188,901,107.7元而提出上诉。 上诉请求事项: 请求广东省高级人民法院纠正原审判决对上诉人犯罪事实的不实认定、关于上诉人为共同犯罪的主犯的错误认定和否定上诉人立功表现的错误评判,改为认定上诉人为本案从犯,并构成立功,依法减轻处罚上诉人。 上诉所据的事实和理由: 一、原审判决认定事实存在严重的错误 (一)原审判决认定:“……被告人邱明志、邱金来各出资人民币70万元……被告人邱金来、邱明志2003年走私利润各70万元……均转为2004年的投资……”(详见原审判决第21页)这是错误的。 上诉人在2004年才因卢承品、卢承典等人之邀,在卢承典的“领导”下,为他们做些帐目的事。所以,根本不存在在2003年上诉人就分得分得走私利润人民币70万元,转而又将这人民币70万元作为2004年的投资的事实。上诉人没有出资人民币70万元的事实,完全能够在卢承典制作的分红总表中得到证实。在该分红总表里,只有上诉人分红42万元的记录,而没有上诉人出资的记录,就是最好的证明。因为,所谓出资70万元,就类似于社会上的某些不法商人给贪官送干股那样,是卢承品、卢承典等人送给上诉人的,而事实上,上诉人没有分文的出资; (二)原审判决评判述称:“关于被告人卢承品等人出资的认定问题。被告人卢承品、邱明志在侦查阶段供述,卢氏五兄弟各出资400万元,邱明志出资70万元……邱明志、邱金来各有70万元的利润也直接转为2004年的出资……”(详见原审判决第59页)并据此认定上诉人在2003年获利70万元,是错误的。 在本案的侦查阶段上诉人未曾作出过如原审判决评述所提及的供述和解释。即便上诉人作出过如此供述和解释,也非原审判决所述,上诉人如假包换地出资了70万元。如前所述,所谓的70万元出资,只不过是卢承品、卢承典等人送给上诉人的一个“虚数”,是卢承品、卢承典等人为日后支付报酬给上诉人的一个基准数字而已; (三)原审判决认定上诉人负责管理卢承品、卢承典走私团伙的资金(详见原审判决第22页、第26页),是错误的。 上诉人只是替卢承品、卢承典走私团伙打工的,卢承典才是该走私团伙资金的实际的、真正的管理者、支配者,帐目的主管者。该团伙的总帐都是卢承典做的,他的帐目记帐包括“股东”姓名、入股数额、利润分成、货的数量、品种等等。上诉人自始至终受卢承典的直接领导,协助他的工作的,接受他的监督。本人记录的帐目只是初步的,最终需以卢承典的核定为最终结果。上诉人记帐、对帐计算利润分成,与林金洲、林增辉等人核对帐目,收支货款,发放工资,都是在执行卢承典的指令。上诉人强烈请求进行笔迹鉴定,以排除原审判决对不利于上诉人的不当认定; (四)原审判决认定,“卢承品代表上诉人、卢承典等人出资,与林金洲、蔡祥猛等人在惠阳海域进行香烟走私活动”,这是错误的。(详见原审判决第26页)。上诉人根本不知道卢承品代表本人出资与林金洲、蔡祥猛等人在惠阳海域进行香烟走私活动和按比例与林金洲、蔡祥猛等人进行走私利润分配之事。文前已述,上诉人的行为,都是按照卢承典的指示完成的,是协助卢承典的; (五)上诉人从来没有见过涉案的货物,这何来上诉人参与走私逃税额为1,188,901,107.70元香烟之说? (六)原审判决认为:“关于被告人邱明志记帐U盘数据恢复的证据效力问题。……该U盘帐目应当列入书证的范畴,且取证合法,得到同案被告人印证,与本案犯罪事实密切关联,完全符合证据特征,具有证据效力,应予采信。”(详见原审判决第58页)上诉人认为,这一评判和认定是错误的。 两个U盘不是直接的物证(香烟)。两个U盘,个中的内容上诉人是根据卢承典提供的书面材料录入的,其中的真伪,上诉人根本无法确认。但是,在侦查阶段面对强势的侦查人员,明显处于弱势的上诉人,对两个U盘的内容,根本不可能不按照侦查人员的要求予以确认的。 还要指出的是,两个U盘存在不能读取的部分,这里头是否存在有利于上诉人的成分呢?现因卢承典在逃,无法查证其中的真伪,故不能排除这种可能。在没有查获走私货物即香烟的情况下,单凭两个U盘及鉴定结论,是不足以证明上诉人的犯罪数额为1,188,901,107.70元的。 二、原审判决认定上诉人为本案的主犯,是错误的,上诉人是本案的从犯,依法应当获得减轻处罚 (一)从犯罪的主观方面看,上诉人本无参与走私犯罪的故意,上诉人之所以参与到本案的走私活动中来,完全是受卢承典和卢承品的纠集、利诱、指使所致。这一事实,在侦查机关的起诉意见书和公诉机关的起诉书中均有客观认定,原审法院的法庭调查亦已查证,足资认定上诉人在犯罪的主观方面不起主要作用; (二)从犯罪的客观方面看,上诉人是受卢承品的分工,卢承典的指示下负责记帐、对帐,计算走私利润分成,与林金洲、林增辉核对帐目,收支货款,发放工资的。而且上诉人的行为都是在卢承典监督下进行的,上诉人所做的一切,都要交由卢承典最后核定,向卢承典负责。本案起诉意见书第9页、第14页分别有这样的认定:“对于集资走私资金的登记、走私各个环节利润的计算以及分红则由卢承典核算、记帐。”“在2005年卢承典记录的走私非法所得分红表中,已计算出房地产投资的分红……”“以上犯罪事实有查获的……卢承典记录的各股东出资和走私非法所得分红表等书证……等证据材料予以佐证。” -------- 综上,上诉人在共同走私的犯罪活动中的作用是次要的,依法应当认定为从犯。 三、原审判决否定被告人的立功表现是错误的 原审判决认定:“被告人邱明志在侦查阶段如实供述说明走私账目,对本案的侦破均有所帮助,依照法律规定虽不构成立功,但属坦白交代,具有悔罪表现,可以从轻处罚。”(详见原审判决第67页)。对此,上诉人是否构成立功,应以上诉人在本案中所起的积极作用之程度为依据。上诉人在本案侦查阶段,乃至审判阶段,对有关帐目的说明,尤其是对那两个“U盘”的说明,对查清本案的事实,所起作用是决定性的,依法理应认定为立功表现,并依法从轻减轻处罚上诉人。原审判决仅作上诉人“坦白交代”的认定,是错误的,对上诉人是显失公平公正的。 综上所述,上诉人认为,原审判决认定上诉人于2003年出资人民币70万元参与卢承品等人的走私活动,获利70万元,后又将该70万元转为2004年的投资;上诉人负责管理卢承品、卢承典走私团伙的资金;卢承品代表上诉人、卢承典等人出资,与林金洲、蔡祥猛等人在惠阳海域进行香烟走私活动,及依据无实物为依托的两个U盘,认定上诉人参与了卢承品、卢承典走私团伙的走私活动,偷逃税额1,188,901,107.70元,和认定上诉人为主犯及否定上诉人的立功表现,均属认定事实和评判失当,判处上诉人有期徒刑十五年,并处罚金人民币1,188,901,107.70元,明显属于量刑(含主刑和附加刑罚金)过重。据于上述事实和理由,上诉人特具状提出上诉,请求广东省高级人民法院重新认定本案事实,改为认定上诉人为本案从犯和构成立功,同时,也恳求广东省高级人民法院能从人道主义的立场出发,充分考虑上诉人系整个家庭的唯一生活来源,妻子邱英兰失业,还有两个幼小的孩儿(其中一个6岁,一个2岁)尚需抚养,夫妻双方的父母小的60多岁了,大的80多岁了,而且身体不好,长期需要医治,上诉人仍需尽赡养之责等等实际情况,依法据情减轻处罚上诉人。 此致

*注:律师普法为法师兄(原110咨询网)原创内容,未经授权,任何形式的复制、转载都视为侵权行为。

律师普法更多>>
  • 遗漏主体的上诉状到底是怎么拟定的呢?
    遗漏主体的上诉状到底是怎么拟定的呢?

    《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款规定“第二审人民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理:”,其中该条款第(四)项规定:“原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的,裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审”。

    2024-06-23 1
  • 不支付工伤保险待遇的上诉状到底是怎么拟定的呀?
    不支付工伤保险待遇的上诉状到底是怎么拟定的呀?

    上诉人:被上诉人:(刑事上诉状无被上诉人)上诉人因一案,不服人民法院年月日()字第号,现提出上诉。上诉请求:上诉理由:人民法院附:本上诉状副本份上诉人:年月日填写说明 1、上诉请求。 首先要综合叙述案情全貌,接着写明原审裁判结果。 其次指明

    2024-06-21 7
  • 建设施工上诉状范X的格式到底是咋写的呢?
    建设施工上诉状范X的格式到底是咋写的呢?

    上诉人:被上诉人:(刑事上诉状无被上诉人)上诉人因一案,不服人民法院年月日()字第号,现提出上诉。上诉请求:上诉理由:人民法院附:本上诉状副本份上诉人:年月日填写说明 1、上诉请求。 首先要综合叙述案情全貌,接着写明原审裁判结果。 其次指明

    2024-06-13 8
专业问答更多>>
  • 查行政裁定书的标准格式到底是如何拟定的?

    ××××人民法院 行政裁定书 (××××)×行初字第××号 原告……(写明姓名或名称等基本情况)。 被告……(写明行政机关名称和所在地址)。 第三人……(写明姓名或名称等基本情况)。 (当事人及其他诉

    2022-07-10 15,340
  • 车辆涉水上诉状到底是怎么拟定的?

    根据保险公司的不同,“涉水险”有15%到20%的绝对免赔率。也就是说,在车辆出现涉水故障时,保险公司只赔偿80%到85%的车辆损失金额,剩余的15%~20%需要车主自己掏腰包支付。只有购买了车损险、涉

    2022-08-08 15,340
  • 延期审理的申请的标准格式到底是如何拟定的?

    申请人:××,女,汉族,19××年×月×日出生,住××市××街××号楼××单元××号,电话:××。 被申请人:××,男,汉族,19××年××月××日出生,住××市××巷××号××单元××,电话:××。

    2022-07-11 15,340
  • 对驳回起诉的行政诉讼上诉状到底是怎样拟定的?

    第一,诉讼客体和诉讼目的不同。行政诉讼的客体是行政争议,其目的是审查行政行为的合法性,为公民、法人或者其他组织提供法律救济;而民事诉讼的客体是民事争议,其目的是解决民事纠纷,保障当事人的民事权益的实现

    2022-08-01 15,340
法律短视频更多>>
  • 单位工程验收合格的标准是什么 00:57
    单位工程验收合格的标准是什么

    单位工程验收合格的标准主要包含以下几个方面:1、单位工程质量所控制的资料应该完整无损;2、单位工程里面所包含的分部工程相关的安全以及各项功能的检测资料必须准确无误,并且应该完好无损;3、单位工程所包含的分部工程的工程质量都应该能够验收合格;

    2,529 15,340
  • 被告不到庭会怎样判决 00:53
    被告不到庭会怎样判决

    被告不到庭,那么法庭可以作出缺席判决。被告不到庭的,经过人民法院的传唤,在没有正当性的理由的情况下,当事人仍然不到庭的,或者是在开庭的过程中,没有得到法官的允许就中途退庭的,那么法庭就可以缺席判决。缺席判决和对席判决有同等的效力,缺席判决也

    1,890 15,340
  • 立功的认定标准是怎样的 01:10
    立功的认定标准是怎样的

    犯罪分子对他人犯罪行为进行揭发,经查证属实的,或者提供重要线索,使侦破其他案件的,即立功的认定标准。 立功表现包括两种情形: 把他人的犯罪行为揭发出来。犯罪人于犯罪人之间,通常对各自的犯罪行为比较了解,犯罪人在归案以后,不仅如实交代自己的罪

    2,060 15,340
刑事辩护不同阶段法律问题导航
赵佳律师 赵佳律师

北京衡宁律师事务所 | 专职律师

擅长:合同纠纷、知识产权、公司法、刑事辩护
咨询律师
136-8115-4805
主讲嘉宾
为您推荐
法师兄法务
您好,请问有什么可以帮助到您的?