关于如何鉴定工伤和保护受伤职工的合法权益

（赣劳社医[2005]8号） 各设区市劳动和社会保障局、南昌铁路局、中央驻省电力各单位： 国务院《工伤保险条例》（以下简称《条例》）以及《江西省实施〈工伤保险条例〉若干规定》实施以来，我厅陆续收到各地、各单位以及部分职工来函、来信，反映执行中的有关问题。为有效解决《条例》执行过程中的问题，切实保护用人单位及职工的合法权益，提出如下指导意见。 一、关于2003年以前（含2003年）受伤职工的工伤认定问题。考虑到历史原因，各地应本着实事求是、以人为本的原则，只要是用人单位或职工本人申请工伤认定，劳动保障行政部门都应当受理。对受理的上报材料进行调查审核，需要补正材料的，由用人单位或申请人在20日之内补正（申请表内的用人单位意见不是必经程序）。凡经调查审核确定事实基本清楚的，应在规定时间作出认定决定。认定决定采取追补认定的方式，即按工伤发生时的规定条件作出认定决定。凡被追补认定为工伤的都可以申请劳动能力鉴定，确定伤残等级后，其一次性工伤待遇按工伤发生时的文件规定执行，长期待遇按《条例》的规定执行。完全丧失劳动能力的工伤职工在停工留薪期满后死亡的，其直系亲属按《条例》第三十七条第三款的规定享受待遇。 二、关于承包单位（承包人）雇用职工（含农民工和灵活就业人员）的工伤认定问题。在国家没有新的政策规范建筑等领域中存在的承包、转包用工工伤处理办法之前，为保护职工的合法权益，各地在认定职工工伤时，应按《条例》第十四、十五条的规定作出认定决定。凡用人单位（承包单位或雇主）具有法人资格的，则赔偿责任由用人单位（承包单位或雇主）承担；凡用人单位（承包单位或雇主）不具法人资格的，赔偿责任由具有法人资格的发包单位或业主承担。 三、关于已退休人员伤残鉴定问题。《条例》第二十一条明确规定：“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定后存在残疾，影响劳动能力，应当进行劳动能力鉴定。”这里所说的劳动能力鉴定是指职工劳动能力鉴定，退休人员不属此范围。用人单位聘用的已退休人员因工作受到伤害，应按《条例》第三章的规定进行工伤界定，符合工伤或视同工伤条件的，按照《条例》的规定进行劳动能力鉴定后，享受相应的工伤补偿待遇。 四、关于童工、实习学生等人员工伤问题。童工、实习学生在用工单位因工作受到伤害，应按《条例》规定，符合工伤或视同工伤条件的，按照《条例》的规定进行劳动能力鉴定后，按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（劳动保障部令第19号）的规定，由用人单位支付相应待遇（用人单位与委托实习方有协议的除外）。