要怎么样才能够避免以违法方式拆除违法建筑
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林俊盛(广东省高级人民法院行政庭副庭长):本案的判决结果较好地体现了行政强制法对行政机关强制拆违行为的规制。如何在拆违执法中做到依法行政?一要避免出现以违法方式来拆除违法建筑的现象。实践中,一些地方的行政机关存在"运动式"执法或者选择性执法的现象,为按上级要求的时间完成任务,置行政强制法规定的各种程序和期限于不顾,滥用强制执行权,以"违法"方式来拆除违法建筑。本案被告在实施强制拆除行为之前,未依法发出强制拆除公告,履行相关的程序义务,构成程序违法。二要在执法过程中注意遵守比例原则。由于对城市及农村违法建筑进行查处和强制拆除,往往涉及到行政相对人的重大利益,因此必须依法慎重进行,要尽可能考虑将对行政相对人造成的损害降到最低限度。对于尚未构成严重违反用地规划和城乡规划的建筑,依法可以责令行政相对人补办报建手续的,应当考虑采取对行政相对人权益损害最小的执法方式,避免动辄顶格处罚,激发强烈对抗。三要注意文明执法。行政强制法规定:"行政机关不得在夜间或者法定节假日实施行政强制执行。但是,情况紧急的除外。行政机关不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。"本条是关于行政机关文明执法的规定,是依法行政的应有之义,其基本要求是执法的规范化、科学化和人性化。本案被告在凌晨5时许实施强拆,法院结合当地居民的生活习惯,分析认定属于"夜间"执行,违反行政强制法的规定是适当的。
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一、调查取证 1、对群众举报、日常巡查发现、领导批办、媒体曝光的违法建筑,必须要有影像资料以及与违建当事人的谈话询问笔录,当事人不配合的要取证人证言等证据。整个调查取证工作,城镇规划区的由县(区)规划部门承担,乡村规划区的由乡镇政府承担,乡镇政府不能独立完成的,区规划部门派员参与指导调查。 2、调查违建当事人的基本情况。包括姓名、性别、年龄、职业、家庭人口状况(每个成员的基本情况)、主要经济来源,除修建的违法建筑外,是否还有房屋,住房面积多大、违法建筑的用途(出租、自用、自住)等。 3、现场勘验记录。违法建筑座落位置、面积、结构、修建时间。 4、调取城镇建设总体规划和控制性详细规划,确定规划区到房管部门查询该建筑的登记材料。 二、认定违法建筑 规划部门调查取证工作完成后,根据相关法律、法规,对涉案房屋作出是否属于违法建筑的认定。 三、作出责令限期拆除决定 1、依照《城乡规划法》相关规定,对违法建筑进行调查取证,不违反城乡规划但没有办理规划建设审批的建筑,属于程序性违法建筑,可以要求限期改正及罚款,补办相关行政许可手续;违反城乡规划的建筑,属于实体性违法建筑,作出《责令限期拆除违法建筑决定书》,行政相对人逾期未自行拆除违法建筑的,组织实施拆除行为。 2、拟作出责令限期拆除决定的,应当作出《告知书》,告知当事人相关的事实、理由和依据以及所享有的陈述、申辩权利。 3、当事人在如果在《告知书》规定的期限内提出陈述、申辩的,拆违实施部门应当听取其意见,并做好记录。对当事人提出的事实、理由及其证据,拆违实施部门应当在二十日内进行复核。当事人提出的事实、理由成立的,拆违实施部门应当予以采纳;规划部门不予采纳的,应当说明理由通知当事人。 4、当事人未在规定期限内提出陈述、申辩,或者当事人提出的事实、理由不成立的,规划主管部门应当作出责令限期拆除的书面决定。 四、下达执法文书 1、县(区)规划部门或乡、镇人民政府应当依法将《告知书》、《责令限期拆除决定书》等执法文书送达当事人。 2、到场下达执法文书的人员,必须两名以上持有行政执法证件的人员。 3、对当事人不配合、不签收的,一是到场工作人员要在回执签字,并注明当事人拒签字样;二是将执法文书张贴于违建当事人的门上或所修建的违法建筑物明显位置,并通过影像资料锁定证据;三是邀请当地村组负责人到场见证送达情况。 五、强制拆除的审批 县(区)规划部门收集资料,按照案卷卷宗制作的相关要求,制作报批卷宗,然后按程序报批。由政府法制部门审查后以县(区)政府的名义责令城乡规划局或城市管理局组织强行拆除。 乡镇人民政府查处的违法建筑由乡镇人民政府依据《城乡规划法》第65条的规定,自行决定组织强拆。 六、制作拆除方案 市或者县(区)级人民政府责成有关部门强制拆除违法建筑的,应当在强制拆除的七日前发布通告。 七、实施拆除 县(区)政府责令城管执法部门实施强制拆除的,城管执法部门作为牵头单位组织实施,涉及到的部门予以配合。 没有建筑资质的单位所构建的建筑物以及其他违规的建筑物都属于违法建筑。虽然是违法建筑,但对于违法建筑的拆除也不能随便拆除,均需要满足一定的条件,也要遵循相关法规规定的程序来拆除。
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