是否是诈骗罪

你好，从案情介绍看，被告人的行为不应属于诈骗罪、职务侵占罪、挪用资金罪等犯罪行为，应属一般经济纠纷范畴。下面层进式地给予简单回复，希望对你有所帮助，但仅供参考，具体还要结合具体案情进行具体分析。????一、诈骗罪、职务侵占罪、挪用资金罪的介绍及异同????因为你最为关心的首先是被告人的行为是否属于诈骗罪等犯罪行为，故在此先对诈骗罪及与本案相关的职务侵占罪、挪用资金罪的概念、构成特征及其异同作一简单介绍。????（一）?诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。????诈骗罪的构成特征是：(1)犯罪主体特征是一般主体，即已满十六周岁具有刑事责任能力的自然人。(2)在主观方面只能由直接故意构成，而且以非法占有公私财物为目的。至于是非法占为已有还是非法转归第三人占有以及犯罪动机如何，均不影响本罪的成立。(3)在客观方面表现为，行为人实施了以虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。虚构事实是指捏造并不存在的事实，骗取被害人的信任。虚构的事实，可以是全部虚构，也可以是部分虚构。隐瞒真相是指掩盖事实的本来面目，以假乱真，哄骗被害人。骗取财物是指行为人使用虚构事实或者隐瞒真相的方法后，使被害人产生错觉，信以为真，仿佛“自愿”交出财物。诈骗罪的欺骗性具有三个特征：一是行为人完全是告假骗人；二是其目的在于造成被害人的错觉，以便无偿地从其手中取得公私财物；三是这种欺骗行为能够引起以有偿交换掩盖无偿占有，或者以代理行为来掩盖非法攫取的后果。把这三个方面的特点结合起来，就能准确地把诈骗罪与其他犯罪区别开来。司法实践中，常见的诈骗方法有编造谎言、假冒身份、仿造文书或证件、涂改单据等，其共同本质在于行为人制造假象迷惑被害人，使其上当受骗后交出财物。另外，诈骗公私财物数额较大的，才构成诈骗罪，因此，对于诈骗公私财物尚未达到数额较大的，不应认定为诈骗罪，应作为一般诈骗行为，必要时可予以治安管理行政处罚。(4)本罪侵犯的客体是公私财物的所有权。????诈骗罪的量刑是：《刑法》第266条规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。?最高人民法院《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》（1996．12．16法发〔1996〕32号）个人诈骗公私财物2千元以上的，属于“数额较大”；个人诈骗公私财物3万元以上的，属于“数额巨大”。?个人诈骗公私财物20万元以上的，属于诈骗数额特别巨大。????（二）职务侵占罪：是指非国有的公司、企业或者其他单位的非国家工作人员，利用职务上的使得，侵吞、盗窃、骗取或以其他手段非法占有本单位数额较大财物的行为。????职务侵占罪的构成特征：（1）?本罪主体为特殊主体，必须是非国有公司、企业、单位具有一定管理性质的职务的非国家工作人员。（2）本罪在主观方面是直接故意，且具有非法占有公司、企业或其他单位财物的目的。对这个问题我要多说几句，因为本罪的主观方面的认定在本案中是对确定被告是否构成职务侵占罪处于关键的核心地位意义。首先从认识因素上看，必须认识到自己利用职务上的便利。首先须认识职务侵占犯罪行为的危害性质，是指行为人对自己利用职务之便，非法占有所在单位财物行为的社会危害性质须有认识。职务侵占的危害行为在职务侵占罪构成要件之中具有核心地位。职务侵占行为在客观上是行为人特定的职务侵占意识和特定的职务侵占意志的外部表现。其次，须认识职务侵占犯罪的危害结果，系指职务侵占犯罪行为在客观方面的危害行为对我国刑法所保护的客体造成的侵害程度和结果。要确定是否属于职务侵占犯罪故意，就要查明行为人的故意内容，并对犯罪结果有何种认识。如果行为人在主观上未能认识自己的行为将会发生非法占有所在单位财物的结果，而且，在客观上发生的危害结果不是受行为人主观意识和意志所支配，行为人对这种危害结果就不应承担职务侵占罪的刑事责任。例如，在实践中，要认定行为人是故意侵占，还是过失占有，就要查明行为人的故意内容，“占有”是自己所追求的结果。如是前者，即使客观上尚未占有，也应认定行为人构成职务侵占罪。第三，须认识职务侵占犯罪构成的其他客观要件。例如，“明知是本单位财物”是构成本罪的必要条件。如果并不知道是其所在单位的财物，就不构成本罪。如果将其所在单位的财物误认为是其他单位或者个人比如本案中的你所说的“原告人”的财物，而将其非法据为已有，则不能定为职务侵占罪。因为行为人并没准备非法占有属于本单位的财物，即没有非法侵占本单位财物的故意。如果在占有后发现属于单位财物而加以占有藏匿，则构成职务侵占罪。其次，从意志因素上看，职务侵占罪的主体对自己的职务侵占行为了将会引起的非法侵占结果，必须具有希望发生的故意。认识因素是指行为人能够认识什么是职务侵占犯罪的构成事实，但是，只有认识因素还不能构成职务侵占罪。因为如果行为人不是在认识到必然发生或者可能发生职务侵占结果的基础上对行为的支配和控制，行为人的意识就将不会对社会具有危害性。所以若要构成职务侵占罪，行为人在主观上还须具有意志因素。即希望非法占有所在单位财物的行为能够发生其非法占有所在单位财物的结果，是指行为人追求非法占有所在单位财物的结果就是职务侵占罪的主体希望通过一系列的行为所要达到的目的。即行为人为了非法占有所在单位财物，在主观上是持积极追求的心态。要认定是否构成职务侵占罪，还要考虑被告人的目的与动机。职务侵占罪的目的，是犯罪人希望利用自己职务上的便利，通过侵吞、盗窃、骗取等手段，达到非法占有所在单位财物之结果的心理态度或心理活动。职务侵占犯罪目的表明犯罪行为的指向，说明职务侵占犯罪故意的内容。职务侵占行为，行为人的行为是有意识的、有目的的，即侵占本单位财物的目的。（3）?本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，采用侵吞、窃取、骗取等各种手段侵占本单位财物，数额较大的行为。具体而言，包括以下三个方面：1、必须是利用自己的职务上的便利，所谓利用职务上的便利，是指利用职权及与职务有关的便利条件。职权，是指指本人职务、岗位范围内的权力，与职务有关的便利条件，是指虽然不是直接利用职务或岗位上的权限，但却利用了本人的职权或地位所形成的便利条件，或通过其他人员利用职务或地位上的便利条件。至于不是利用职务上的便利，而仅是利用工作上的便利如熟悉环境、容易混人现场、易接近目标等，即使取得了财物，也不是构成本罪，构成犯罪的，应当以他罪如盗窃罪论处。2、必须有侵占的行为。本单位财物，是指单位依法占有的全部财产，包括本单位以自己名义拥有或虽不以自己名义拥有但为本单位占有的一切物权、无形财物权和债权。3、必须达到数额较大的程度。至于数额较大的起点数额，参照最高人民法院《关于办理违反公司受贿、侵占、挪用等刑事案件适用法律若干问题的解释》之规定，是指侵占公司、企业等单位财物5000元至2万元以上的。（4）本罪的犯罪客体是公司、企业或者其他单位的财产所有权。????职务侵占罪的量刑：根据《刑法》第271条的规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。”????（三）挪用资金罪：是指非国有公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的使得，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的；或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的；或者进行非法活动的行为。????挪用资金罪的主要犯罪构成特征是：因时间有限现简单介绍一下。（1）本罪的主体是特殊主体，即只有非国有的公司、企业或者其他单位的非国家工作人员。（2）本罪在主观方面是直接故意，目的是为了非法取得本单位资金的使用权，同时准备以后归还。（3）?本罪在客观方面表现为利用职务上的便利，挪用本单位数额较大的资金归个人使用或者借贷给他人的行为。（4）本罪的犯罪客体是非国有公司、企业或者其他单位的财产使用权。????挪用资金罪的量刑：根据《刑法》第272条的规定，“公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。”????（四）诈骗罪与职务侵占罪中的诈骗的联系与主要区别????就联系而言，两者都是故意所为，都具有非法占有的目的，都侵犯了被害人的财物所有权，都是采用虚构事实、隐瞒真相的手段。但两者亦有根本的区别，主要表现在以下几个方面：1、就主体而言，职务侵占罪中的诈骗，须是特殊主体，即必须是非国有公司、企业、单位中的非国家工作人员，须有上述单位中担任一定的职务，或者具有一定的职权，即在上述单位中从事具有一定管理性质的活动。而诈骗罪则属一般主体，即只要是具有刑事责任能力，达到刑事责任年龄的人均可成为诈骗犯罪行为人。2、从客观方面看，职务侵占罪中的诈骗，须是利用职务上的便利。而诈骗罪则不存在利用职务之便这一要求。3、就两者侵犯的客体而言，虽然都表现为侵害被害人的财物所有权但亦有区别：职务侵占罪的客体，是行为人所在的非国有公司、企业、单位的财物所有权。诈骗罪侵犯的客体，是公私财物的所有权。4、两者的定罪标准和量刑均有不同。构成职务侵占罪的起点数额即数额较大的起点一般是五千元以上，数额巨大的起点一般为十万元以上，而且该罪的最高法定刑仅为十五年有期徒刑。诈骗罪的起点数额即数额较大的起点，一般是五百元以上，数额巨大的起点一般是五千元以上，数额特殊巨大的起点一般是三万元以上，该罪最高法定刑为无期徒刑。????（五）职务侵占罪与挪用资金罪的异同????就相同点而言有以下几点：1、犯罪主体相同，均为非国有的公司、企业或者其他单位的非国家工作人员；2、犯罪的主观方面部分相同，二者均是故意犯罪；3、客观方面有些相同，均是利用职务上的便利实施犯罪行为。????就不同点而言：1、犯罪主观方面不同。职务侵占罪的主观方面表现为以非法占有所在单位的财物为目的。挪用资金罪的主观方面是非法借用单位资金，解决一定的经济需求或者谋取一定的经济利益，然后再将该资金归还单位。2、犯罪的客观方面不同。职务侵占罪表现为行为人以侵吞、窃取、骗取或者以其他非法手段侵占本单位财物的行为。而挪用资金罪的客观方面请见前面介绍的挪用资金罪的定义。3、犯罪客体不同，职务侵占罪的客体是财物所有权，而挪用资金罪主要侵犯了单位在一定期限内的对其财物的占有、使用和收益权，主观上并不想侵犯单位的资金所有权。????二、对被告人的行为分析及责任承担????前面介绍了这么多关于诈骗罪、职务侵占罪和挪用资金罪的相关法律知识，因为本案在定性问题上均与此三种行为相关联，准确对本案被告的行为定性至关重要，对你把握被告的行业性质将有更清晰的认为。那么，本案中被告人的行为性质到底是不是犯罪行为呢？是属于一般民事经济纠纷还是属于上述三种犯罪行为之一？这就要从罪与非罪的界限、此罪与彼罪的界限来具体分析了。如果排除了属于上述三种犯罪行为，则被告人的行为就属于一般经济纠纷了。民事纠纷与刑事案件对事实的认定和证据的要求明确不同。刑事责任的认定要求事实确凿、证据充分，要排除一切合理的怀疑才行，也就是说，要追究一个人的刑事责任，公安机关必须取得排除一切合理性怀疑的证据才可以定罪，这其中就包括行为人主观上的故意形态以及客观上的行为事实要求。而本案中，被告人至少从主观和客观方面上不存在上述三种罪的主观要件，就诈骗罪而言，主观方面要求是直接故意且应以非法占有为目的，客观方面要求以虚构事实或者隐瞒真相的方法来骗取被害人的财产，而本案被告人从主观上并非是直接故意来诈骗，那么，被告人诈骗的是谁呢？一不是“原告人”，本来根据口头约定“原告人”就应给予被告人报酬，谈何诈骗“原告人”呢？二不是原告公司，被告人取得该款的目的是向“原告人”要报酬，其目的不是诈骗原告公司，三不是客户，因为客户本身就应支付该款项，那么被告人的“诈骗”指向人并不存在，何以成立诈骗罪呢？就职务侵占罪而言，同样基于前述事由，职务侵占罪的本意是侵占所在单位的财物所有权，本案被告人从动机和目的上讲，并非是要侵占所在单位的财产，当然案情中并未介绍原告公司是怎么回事？是原告个人注册的一人公司？如是那么被告人按照通常人的理解，就认为是原告的财产，从前面介绍的职务侵占罪的构成上看，首先被告人没有认识到是公司财产，本意并非是侵害公司的财产所有权，也就是说，被告人并未有侵占单位财产的故意；如果原告公司是两个以上股东成立的公司，从案情介绍上分析，至少事实上该公司根据普通人的认识，“原告人”在主导着公司，原告人自己也认为公司是他个人的，那么，被告人从主观上也没有认识到我就是要侵占公司的财产，而是要求“原告人”支付被告人应得到的报酬。就挪用资金罪而言，就更容易理解了，根本就不构成，在此因时间关系也就不再具体分析了。????既然被告人的行为不属于上述犯罪行为，那么其行为只能归于一般民事纠纷的范畴，另外，公安机关既然以诈骗罪立案，那么公安机关就要收集诈骗罪的所有主观和客观方面的排除一切合理怀疑的证据，否则也只能根据刑法规定的证据要求精神认定被告人不构成犯罪。既属经济纠纷只应依经济纠纷的解决方式解决，比如通过协商、调解、起诉等方式向“原告人”实现被告人的债权了。????三、目前的应对措施的建议????综上，虽然被告人的行为不属于犯罪行为，但是当前毕竟被告人已被公安机关以诈骗罪立案侦查了，那么现在当务之急就是如何面对与救济的问题了。首先基于本案法律关系的复杂性，以及实践操作上的难度，对刑事案件一定要请律师提供法律帮助，你作为被告人家属，根据法律规定有权请律师，请当地律师即可，因为刑事案件律师的权利要远远大于被告人及其家属，律师从侦查阶段就可以介入，就具体案情进行分析是否构成犯罪，公安机关也对律师的介入会较为重视，这时家属对公安机关的施压等作用极小，律师会从整体上给予法律分析及被告人的权利保障工作，了解案情，向公安机关提出初步意见，会见被告人、提供法律帮助、提出申诉、控告，申请取保候审等。如果经公安侦查，认为不构成犯罪或者证据不足很可能会作出撤案等决定。第二，虽然从本案实质上讲，被告人不构成犯罪，但法律是讲证据的，没有证据可多数情况下可能对被告人不利，刑事案件本身来讲，被告人相对公权力机关而言就处于弱势，关键是案件事实及主观状态如何，一个基础性事实是被告人与“原告人”的合作关系的认定，所以最好提供合作关系及所欠报酬数额的证据，那么这时基本可以肯定的是被告人不构成犯罪，将无罪释放。当然如果当初有书面约定则本案将容易得多，就因为事实上只有口头协议，当然这是听你这样介绍的，实际情况如何只有被告人最清楚，所以请律师后律师会了解清楚并采取相应的应对措施才能对被告人有利。刑事案件的基本程序是公安机关侦查后由检察院审查起诉后向法院提起公诉，由法院判决。那么这里就涉及三个阶段，一是公安侦查阶段，在此阶段如经过侦查认为不构成犯罪可能撤案，如在检察院审查起诉阶段经审查认为不构成犯罪的也可能作出不予起诉的决定。????以上意见仅供参考，仍需结合案情具体分析判断。如还有任何疑问或者不明白的，可在此追问，也可来电具体咨询。我的补充： 2011-12-22 11:33