为什么说出款口的资金是脱离银行占有的遗忘物
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1.出款口资金属于占有脱离物型的遗忘物。对于出款口的资金,银行在事实上缺乏实力性支配、无法控制,缺乏占有的基础。刑法极为重视财物在事实上的存在状态,刑法上的占有也具有不同于民法上的含义;占有总得有某种凭借,当资金位于出款口时,银行已经没有占有的技术和物理条件了。(42)银行对资金的占有、控制仅限于资金仍在取款机内部时,当资金被置于出款口时,属于占有脱离物。 需要指出,在是否需要实力性控制力问题上,凭借机器占有和由人直接占有,是有差别的。凭借机器占有只能以“有形占有”为前提,而由人直接占有则存在“无形占有”的情况。由于人的灵活应变性和意志能动性,即便财物偶尔地脱离了人手的控制范围,也不一定是“占有的脱离”。所以,根据“财物偶尔脱离人手控制范围并非占有的脱离”的前提,不能得出“出款口的资金也没有脱离银行的占有”的结论。 2.在肯定了出款口资金已脱离银行占有之后,要认定其属于遗忘物还要具备两个条件。 其一,资金脱离银行占有不是由于行为人的违法行为导致的。如果行为人采用插入假卡等违法行为“使取款机出错”,进而使资金脱离了银行的占有而被置于出款口,那么,资金脱离银行占有是其违法行为的后果,要评价的是行为人所实施的“使资金脱离银行占有”的行为。 其二,资金脱离银行占有又不是占有者的本意。遗忘物的特征是,脱离占有的状态本非基于占有人的意思,“占有脱离物,是指并非基于占有人的意思而脱离其占有、尚不属于任何人占有的物。”(43)在取款机出错吐出资金时,该资金脱离银行的占有本非占有者的意思,就属于遗忘物。相反,如果资金是基于占有人(银行)的本意而被置于出款口,虽然脱离了银行占有,但不是遗忘物。 总之,在取款机出错时,银行虽然没有放弃所有权,但事实上无法占有出款口的资金,且该资金并非基于银行本意而脱离其占有,属于遗忘物。因此,“从出款口拿钱”就只能评价为侵/占行为。
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遗失物遗忘物侵占罪的区别是:遗忘物指物主记得自己财物的遗置时间和地点,由刑法调整。遗失物指物主不记得财物的遗置时间和地点,由民法调整。
侵占罪中的遗忘物是指由于财产的所有人、占有人的疏忽,或者遗忘而失去占有、控制的物品。遗忘物是由暂放物转化而来的,原本是基于物主的意思而暂时放于某一特定的场所。只要不属于暂放物或者不是放置于特定场所的丢失物,皆可归于遗失物。
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